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律师充分发挥非诉讼作用, 及时有效挽回企业经济损失

来源:原创  作者:董清华  时间:2016-05-25

律师充分发挥非诉讼作用,

及时有效挽回企业经济损失

                            -2015年董清华律师法律顾问单位服务记

  【导   语】湖南某科技集团系湖南锐和律师事务所董清华律师的法律顾问单位,系国有企业改制为民营企业单位。市场经济不景气,不良债务缠身,经济纠纷不断,企业经营出现严重滑坡,湖南某科技集团陷入了经济和法律的双重困惑期。2015年3月15日,内忧外患之际,董清华律师经层层选聘受聘担任该公司的法律顾问,为其保驾护航。受聘后董清华律师运用非诉讼手段成功办理了湖南某科技集团与长沙方鑫公司、大连某机床厂买卖合同纠纷一案,及时有效的为公司挽回了经济损失,避免了损失进一步扩大,深受法律顾问单位的好评。

  【基本情况】2010年12月28日,湖南某科技集团与长沙方鑫公司经过协商,签订了《采购合同》,约定由长沙方鑫公司为其采购BUCB-63卧式加工中心一套,价值4520000元;设备交货期为合同签订日起330天之内安装完毕;卖方未按期交货,应按照合同标的额每日万分之五的比例支付滞纳金给买方,并承担违约责任;当买方支付第一笔货款后,卖方迟迟不能履行合同,超过交货期30天以上,买方可提出解除合同,卖方应退还买方支付的货款,并承担相应的经济赔偿和违约金等等。同日买方湖南某科技集团又与大连某机床公司签订了《牙爪轴颈加加工中心技术合同》,约定了与卖方签订的设备合同交付的技术标准,以此作为《采购合同》的附件,作为设备交付的约定技术标准。合同签订后,买方湖南某科技集团支付了第一笔货款1356000元。但是卖方和设备提供方均没有按照合同约定330日内交付设备。2012年2月份开始湖南某科技集团发函至大连某机床厂要求交货,三方在大连对设备进行过预验收单发现主要部件轴承漏油,至2015年2月期间三方多次通过函件、派人面谈等多种形式进行交涉,但一直因为轴承漏油问题无法解决未果。因为该合同纠纷一拖再拖就达五年之久,无论经济还是精神方面,对于湖南某科技集团都造成了无法估量的损失。面对如何结局该案,公司内部长期达不成统一意见,明显分为主战派和主和派,事情一时陷入僵局。

  【律师介入】湖南锐和律师事务所董清华律师临危受命,担任湖南某科技集团的法律顾问律师。因公司董事长坚持诉讼且坚持要对方承担高达240万余元的违约金,但公司大部分主管均坚持划分责任面对现实尽快回款,所以内部分歧意见较大。董清华律师通过参加公司高层多次会议,仔细研究了案件事实,果断提出考虑本案合同的向对方系长沙方鑫公司,执行能力有限,建议采用非诉讼方式尽快收回货款,为了避免损失放弃诉讼方式的方案。董清华律师并于2015年5月3日向公司董事会出具了《关于“BUCB-63卧式加工中心”一案的律师意见和建议》法律文件。律师法律意见书从本案诉讼之利(本案基本事实清楚,进行诉讼索赔没有法律障碍;根据约定,案件受诉法院应为株洲市荷塘区法院管辖,有利于案件的审理、执行、保全等工作衔接)、本案诉讼之弊(赔偿或者违约责任主体之争;关于违约金期起始点的计算不一定按照公司要求且不一定按照标的额452万元计算;关于案件执行需要远赴大连,执行成本比较高)、建议(诉讼有风险,建议调解结案;若确实协商不能,尽快启动诉讼但须以坦然之心态面对裁判结果,准备打长久战)。公司高层接到律师意见书后反复论证了几个月,期间又不断委托董清华律师代领公司相关部门主管赴各级法院相关人士咨询。但不管公司领导层如何犹豫不决,董清华律师始终坚持非诉讼态度,直至2015年7月10日公司领导层终于拍板同意律师意见,并授权律师会同公司经办人员全权处理。

 【办理结果】本着长期合作,相互谅解的态度,经过艰难的交涉,2015年7月28日,长沙方鑫公司和大连厂方代表终于同意立即返还预付货款1356000元,并象征性的赔偿湖南某科技集团损失10万元。2015年9月30日之前长沙方鑫公司退回了湖南某科技集团货款1356000元,赔偿10万元尚在计划预付中。

    【律师提示】1、湖南某科技集团签订合同时没有严格遵守合同相对性原则,造成维权主体相互推诿,明知道对方提供的产品系实验产品故无法解决质量问题,但面对问题没有及时果断采取终止合同方式进行维权,造成自己的损失不断扩大。所以企业从事经营活动,合同签订需严把关,更应重视合同的履行,一旦发现对方违约要及时采取果断措施进行维权,避免损失不断扩大。2、企业要生存,思路决定结果。一旦发生纠纷,应集思广益决定解决问题的方案。本案考虑时间跨度长,争议问题比较多,执行能力差,诉讼成本过高,综合考虑宜采取非诉讼方式解决,如果一旦诉讼解决,方鑫公司毫无执行能力,大连公司地处太远,如诉讼延时太长,不利于货款早日回笼。3、律师担任企业法律顾问,要为企业把好脉,当好法律助手,要有顾有问,不要只顾不问,关键问题要大胆为企业做出,当好法律方面的参谋长,充分发挥律师专长,无法当面沟通,应及时书面出具《律师意见书》等,通过各种途径提出解决办法,切忌工作方式武断、僵化。

     本文作者:湖南锐和律师事务所董清华律师,株洲市第三届十佳律师。

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